יחניוק ובניו הנדסה בע"מ נ' אוניברסיטת בן גוריון ואח'

פסק דין

1.בפברואר 2013 פרסמה אוניברסיטת בן גוריון בנגב (המשיבה 1) מכרז פומבי מס' 210/2013 להקמת בניין מעבדות ומשרדים. במסמך התנאים הכלליים של המכרז נקבע כי המועד האחרון להגשת ההצעות הינו 24.4.2013 ובסעיף 7 של נספח א' למכרז נקבע כי על כל מציע לצרף להצעתו ערבות בנקאית שתהיה בתוקף עד ליום 24.7.13.

ביום 18.4.13 (דהיינו, שישה ימים בטרם המועד האחרון להגשת ההצעות) הודיעה האוניברסיטה כי "לאור בקשת המציעים אני מבקשת להודיעכם על דחיית מועד הגשת המכרז ליום 30.4.13 בשעה 12:00. מסמך זה יהווה חלק בלתי נפרד ממסמכי המכרז, ועל המציעים לצרפו למעטפת ההצעה כשהוא חתום באותו אופן כפי שנדרש לחתום על כל מסמכי המכרז".

העותרת הגישה הצעתה למכרז ביום 30.4.13 וצירפה להצעתה ערבות בנקאית – כנוסחה במכרז – אשר מועד תוקפה נקבע בה עד ליום 30.7.13.

הצעת העותרת הייתה זולה בכ- 1,200,000 ₪ מהצעת המשיבה 2.

אולם, וועדת המכרזים של האוניברסיטה פסלה את הצעת העותרת על הסף מן הטעם שמועד התוקף לערבות הבנקאית נקבע במסמכי המכרז ליום 24.7.13 – "...ובניגוד לאמור, בערבות שהגשתם צוין תוקף הערבות עד 30.7.13. לאור ההלכות המשפטיות המחייבות בעניין זה, נאלצה וועדת המכרזים להורות על פסילת הצעתכם בנסיבות הללו". (מכתב האוניברסיטה לעותרת מ- 13.5.13, נספח "ה" לעתירה).

משנפסלה כאמור הצעת העותרת על הסף – בחרה וועדת המכרזים בהצעת המשיבה 2 (שהייתה יקרה כאמור בכ- 1,200,000 ₪ מהצעת העותרת) – כהצעה הזוכה.

2.בפני עתירת העותרת לביטול פסילת הצעתה על הסף ולקביעה כי היא הזוכה במכרז בהיות הצעתה הטובה ביותר.

במקביל לעתירה (שהוגשה ביום 6.6.11) ביקשה העותרת צו ביניים האוסר על התקשרות האוניברסיטה עם המשיבה 2, צו ביניים ארעי ניתן באותו היום והדיון במעמד הצדדים נקבע ליום 16.6.13. המשיבות הגישו תגובותיהן ובפתח הדיון הגיעו הצדדים להסדר דיוני ולפיו הדיון יהיה לדיון בעתירה לגופה כאשר, תגובות המשיבות בכתב (לבקשת צו הביניים) ייראו כאילו היו כתבי תשובה מטעמן.

ב"כ הצדדים טענו את טענותיהם – ומכאן לפסק הדין.

3.טענות בעלת המכרז (האוניברסיטה) והמשיבה 2 – הינן פשוטות בתכלית.

לטענתן – הערבות הבנקאית שצירפה העותרת למרכז סוטה (במועד תוקפה) מנוסח ותנאי הערבות הקבועים במכרז וזאת בכך שתוקף הערבות הוארך בשישה ימים, במקום 24.7.13 נקבע תוקף הערבות ליום 30.7.13.

אמנם סטייה זו מנוסח הערבות מטיבה עם בעל המכרז – אולם לאור הנפסק בעע"מ 2628/11 אפקון ואח' נ. מדינת ישראל - הרשות הממשלתית למים ולביוב ואח' (פסה"ד מיום 1.1.2012 – לא פורסם) וכן בעע"מ 1873/12 אסום בע"מ נ. אוניברסיטת בן גוריון בנגב ואח' (פסה"ד מיום 6.8.2012 – לא פורסם) – גם סטייה מנוסח ערבות השתתפות במכרז – המיטיבה עם בעל המכרז – תוביל מניה וביה לפסילת ההצעה.

4.העותרת לעומתן טוענת כי נסיבות המכרז דנן והערבות המצורפת לו – חורגות מכלל הפסילה הנוקשה שנקבע בפסקי הדין הנ"ל שבעע"מ 2626/11 (להלן – "אפקון") ובעע"מ 1873/12 (להלן – "אסום").

וזוהי תמצית הטענה.

בסעיף 2 למסמך ההוראות הכלליות של המכרז נקבעו תאריכי ההליך המכרזי – כדלהלן:

"מועד קיום מפגש מציעים (השתתפות חובה) – 18.3.2013.

מועד אחרון להגשת שאלות הבהרה – 7.4.2013.

מועד אחרון להגשת הצעות לתיבת המכרזים – 24.4.2013".

בסעיף 12 למסמך התנאים הכלליים הנ"ל של המכרז נקבע: